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混合担保中权利人如何主张权利

作者:绍晟律所 时间:2018-09-26 来源:绍晟律所 点击量:537

所谓混合担保,是指在同一债权中既有保证(也即“人保”),又有抵押、质押、留置担保(也即“物保”)的情况,也就是人的担保与物的担保混合。 河南某销售公司(以下简称“销售公司”)向河南某文化传播(以下简称“文化公司”)公司借款500万元,前者以其公司办公楼(未办理抵押登记)和唐代葵星花鸟铜镜一枚

     所谓混合担保,是指在同一债权中既有保证(也即“人保”),又有抵押、质押、留置担保(也即“物保”)的情况,也就是人的担保与物的担保混合。

河南某销售公司(以下简称“销售公司”)向河南某文化传播(以下简称“文化公司”)公司借款500万元,前者以其公司办公楼(未办理抵押登记)和唐代葵星花鸟铜镜一枚作为担保,同时李某和刘某为该笔债务提供人保。借款到期后,债务人为归还借款,担保人也未承担担保责任,文化公司遂向人民法院起诉要求传播公司归还借款及利息,担保人承担保证责任。一审法院认为原被告双方之间就办公楼抵押未签订抵押合同,也未进行抵押登记,因此不发生抵押的效力。销售公司以唐代葵星花鸟铜镜一枚作为担保,属于债务人自己提供的担保,原告应现就该物实现担保。原告未提供证据证明该担保物权无法实现或者已抵扣相应债务的证据,也未证明双方之间约定有债权实现顺序,因此原告要求二担保人承担连带责任的请求不予支持,遂判决传播公司偿还文化公司借款本金及利息,但是驳回其他诉讼请求。   

 一审判决出具后,文化公司委托我们向郑州中院提起上诉。我们认为暂且不论一审法院认定唐代葵星花鸟铜镜担保是否成立的事实是否正确,即使认定该担保成立,根据法律规定,也应判决文化公司对销售公司的唐代葵形花鸟铜镜折价、拍卖、变卖款享有优先受偿权,对处置后仍不能清偿的部分由李某和刘某承担连带清偿责任,一审判决本身适用法律与认定事实之间存在错误。事实上,办公楼和铜镜的担保约定在同一个承诺函中,办公楼因为是不动产,不动产抵押自办理抵押登记时成立,铜镜为动产,动产抵押自抵押合同签订时即已成立,因此一审法院认定事实正确,但适用法律存在错误。二审法院支持了我们的上诉请求,判决销售公司承担还款责任,二担保人在铜镜价值之外,对上诉债务承担连带清偿责任。

      混合担保,主要规定在《担保法》第28条和《物权法》第176条中。《担保法》第28条规定:“同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任;债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”,《物权法》第176条规定:“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后,有权向债务人追偿”。

      二者的规定其实并不完全一致,担保法中并未对物保由谁提供给予限定,也即该物保可以是担保人提供的,也可以是债务人提供的。而物权法对于担保人和债务人提供的物保作出了区分,规定了不同的处理原则。基于后法优于先法的原则,当担保法与物权法规定不一致时,应当适用物权法的规定。也即,同一债权既有物保,又有人保,应当按照下列处理规则主张权利:

人保+物保+约定实现担保物权的情形=按照约定;


人保+物保(由债务人自身提供)+未实现担保物权的情形=先就物保实现权利+不足部分向担保人主张;


人保+物保(由担保人提供)+未实现担保物权的情形=债权人可以任意择。

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